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刘建平律师 执业领域:公司合同纠纷、股权纠纷、法律顾问、婚姻家事、房地产、刑事辩护等。教育背景及工作经历:中共党员、中华全国律师协会会员、中国法学会会员、广东一粤律师事务所合伙人、广州市律师协会民事法律专业委员会委员,毕业... 详细>>

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合同纠纷

​不应当机械地将超过实际损失30%的违约金认定为“过分高于造成的损失”而予以调整

在判断约定违约金是否过高以及调低的幅度时,一般应当以对债权人造成的损失为基准。司法实践中对此掌握的标准一般是,当事人约定的违约金超过造成损失的30%的,一般认定为“过分高于造成的损失”,但对此不应当机械适用,避免导致实质上的不公平。此时,可以综合考虑辩论终结前出现的以下因素(1)合同履行情况在合同履行瑕疵较为轻微,例如违约时间很短,可以适当调整违约金的数额。如果部分履行对债权人意义甚微,则应审慎酌减违约金。(2)当事人过错程度。债务人主观过错程度较小或者债权人也有过错时,可以适当调整违约金的数额。在违约方属于恶意违约的场合例如双方当事人签订合同后在履约的时候突然价格上涨卖方违约将货物卖给别人而不卖给原已签订合同的买方违约金的调整应当体现出对恶意违约的惩罚。在违约但非违约方也有过失的场合违约金的调整就不应过多体现惩罚色彩。(3)预期利益。预期利益实现的可能性较大时酌减违约金应当更为审慎,此时应考虑债权人的一切合法利益而不仅仅是财产上的利益。(4)当事人的主体身份。如果债务人是商事主体其对违约风险的预控制能力更强。《德国商法典》第348条就规定商人在其营业中约定违约金的不得依《德国民法典》的规定减少这可能过于绝对但至少在此时违约金应当更为审慎。在经营者和消费者之间以格式合同为载体的交易关系之中果违约金债务人是消费者当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同也是可以斟酌考虑的因素。(5)其他因素。例如债务人给付约定违约金达到了可能严重影响债务的生存的程度;债务人因违约而获利的也可以予以考虑。在实际损失无法确定时可以斟酌考虑合同标的总价款、一定倍数的租金或者承包金、通常利率一定倍数、投资性质合同中的投资总额的一定比例等。借款合同的期内利息法定限额规则基于禁止法律规避的考虑也应延伸适用于针对迟延还款所约定的违约金。但是,除借款合同之外的双方合同作为对价的价款或者报酬给付之债,并非借款合同项下的还款义务不应当以受法律保护利率的上限判断违约金的是否过高的标准。

人民法院或者仲裁机构应当根据公平原则和诚实信用原则对上述因素予以综合权衡避免简单地采用固定比例等“一刀切”的做法防止机械司法而可能造成的实质不公平。
应当注意的是当事人关于定金的约定适用定金罚则后也可能会出现出高于造成的损失的情形,此时可以参照适用本款规定,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。


最高院相关案例


(2019)最高法民再307号

《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的人民法院应当以实际损失为基础兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案四川好彩头公司逾期支付货款数额为23307760元如依据双方合同约定以日0.2%的标准计算违约金违约一年的违约金约为欠付货款总额的73%。在德利宝公司未能提供证据证明其实际损失数额的情况下应认定按照双方约定的违约金计付标准计算的违约金数额过高。四川好彩头公司二审中明确提出了合同约定违约金过高应予调整的请求二审法院未予调整不当本院予以纠正。由于四川好彩头公司逾期不支付货款存在违约和过错德利宝公司在本案中并无过错,综合考虑德利宝公司实际损失客观存在在兼顾双方合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素的情况下本院酌定本案违约金数额以四川好彩头公司逾期支付的货款23307760元为基数自2016年12月1日起,按年利率24%计算至实际付清之日止。因此四川好彩头公司应向德利宝公司支付货款23307760元及违约金违约金数额以23307760元为基数自2016年12月1日起按照年利率24%计算至实际付清之日止。

(2018)最高法民终1120号

关于一审判决违约金是否过高的问题。本案《股权转让协议》第五条第4项约定如不按时付款剩余款项超一天按千分之二进行处罚。基于贵州新西南公司的调减申请一审法院结合案件实际情况将违约金的计算标准调减为“按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%”并无明显不当。贵州新西南公司上诉认为顾文元、陆水初、章俭的实际损失为银行贷款利息并因此主张违约金计算标准应调减至按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%缺乏事实依据,本院不予支持。

(2014)民申字第1726号

本院认为:本案当事人在合同中明确约定了违约责任条款即“延期付款按日千分之三付滞纳金”。在合同有效的情况下一般而言应当根据当事人的约定确定违约方的责任。然而《中华人民共和国合同法》第114条第二款明确规定“约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院……予以适当减少”。本案中中铁十六局在一审过程中因认为违约金过高提出了调整的请求。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。”二审法院根据案件的实际情况酌情减少违约金的数额依据中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍计算违约金数额,并无不妥。二审判决所述“1212896.62元”是指根据中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算出来的违约金数额并非是双方当事人同意的最终违约金计算数额。



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